我相信任何公司的股東都不會(huì )否認一個(gè)事實(shí)：那就是公司章程非常的重要！然而大家真的會(huì )很重視它嗎？未必?，F實(shí)中大量的公司糾紛都與公司章程不具體、不完善息息相關(guān)，使用市場(chǎng)監督管理部門(mén)模板的公司比比皆是，很多公司往往都是在發(fā)生糾紛產(chǎn)生損失后才追悔莫及，才意識到如果當初有一份相對完美的公司章程，將避免多少糾紛！

現行的《公司法》實(shí)際上給了公司很大的自治空間，相當多的事項都是可以由公司章程進(jìn)行自由約定，如何充分結合《公司法》賦予的自由約定權利，制訂一份相對完美的公司章程呢？可以從以下這些方面入手：

一、法定代表人

（一）相關(guān)規定

《公司法》第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

（二）法律分析及建議

法定代表人是公司的法定代表，能夠代表公司行使權利、履行義務(wù)；現實(shí)中法定代表人單獨履行職務(wù)其實(shí)是很少的，往往與董事長(cháng)、執行董事或經(jīng)理身份重合行使，但法定代表人的身份意義卻非常重大。

在公司內部發(fā)生分歧時(shí)，法定代表人由于直接代表公司，往往在公司公章、財務(wù)等事項上有控制權，很多時(shí)候在公司控制權爭奪過(guò)程中占據有利局面。當然，一旦公司出現法律風(fēng)險，法定代表人也很難置身事外，例如公司一旦成為失信被執行人，法定代表人可能會(huì )被限制高消費；再比如公司一旦涉嫌經(jīng)濟類(lèi)犯罪或安全生產(chǎn)類(lèi)犯罪，即便法定代表人未參與具體事項，也很有可能被采取刑事強制措施或判處刑罰。

因此應當結合公司的行業(yè)特點(diǎn)、行業(yè)風(fēng)險、公司的治理結構綜合選擇法定代表人。比如公司處于初創(chuàng )期時(shí)，考慮到公司運轉的穩定性及決策效率，一般建議由初創(chuàng )團隊靈魂人物來(lái)?yè)?；公司進(jìn)入成熟發(fā)展期，甚至成為分支龐大的集團公司，實(shí)際控制人分身乏術(shù)，日常經(jīng)營(yíng)管理都由負責行政性事務(wù)的管理人員統管，此時(shí)法定代表人也可由該類(lèi)人員擔任，解放老板的同時(shí)，也能保證各總分機構的高效決策及運行。

二、股東出資與注冊資本

（一）相關(guān)規定

《公司法》第三條 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（三）

第十六條　股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據公司章程或者股東會(huì )決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

第十七條 有限責任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì )決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

……

（二）法律分析及建議

《公司法》將注冊資本修改為認繳制（特殊行業(yè)除外）后，有大量的公司在注冊登記時(shí)認繳巨額出資，以此來(lái)彰顯所謂的公司實(shí)力。殊不知認繳出資越多，將來(lái)可能承擔的責任也越大。

所以對于全體股東而言，認繳出資不等于不需要出資，股東仍應當承擔認繳的出資義務(wù)，公司的注冊資本應當與公司的發(fā)展規劃、股東的出資實(shí)力相匹配，切不可盲目增大注冊資本。同時(shí)在制訂公司章程時(shí)，有必要對以下事項進(jìn)行明確約定：

1.股東以貨幣方式出資的，明確出資額及出資期限；

2.股東以非貨幣方式出資的，明確出資額的評估作價(jià)方式，產(chǎn)權變更期限；

3.對于未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資股東的利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，以及對決策程序、限制事項作出詳細規定。

4.有限責任公司的公司章程還可以約定，股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司有權以股東會(huì )決議的方式解除該股東的股東資格，但建議明確約定解除股東資格應當履行的決議程序。

三、對外投資與擔保

（一）相關(guān)規定

《公司法》第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會(huì )或者股東會(huì )、股東大會(huì )決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過(guò)規定的限額。

公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會(huì )或者股東大會(huì )決議。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔保制度的解釋》第七條 公司的法定代表人違反公司法關(guān)于公司對外擔保決議程序的規定，超越權限代表公司與相對人訂立擔保合同，人民法院應當依照民法典第六十一條和第五百零四條等規定處理：

（一）相對人善意的，擔保合同對公司發(fā)生效力；相對人請求公司承擔擔保責任的，人民法院應予支持。

（二）相對人非善意的，擔保合同對公司不發(fā)生效力；相對人請求公司承擔賠償責任的，參照適用本解釋第十七條的有關(guān)規定。

法定代表人超越權限提供擔保造成公司損失，公司請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

第一款所稱(chēng)善意，是指相對人在訂立擔保合同時(shí)不知道且不應當知道法定代表人超越權限。相對人有證據證明已對公司決議進(jìn)行了合理審查，人民法院應當認定其構成善意，但是公司有證據證明相對人知道或者應當知道決議系偽造、變造的除外。

（二）法律分析與建議

對外投資與擔保，對任何一個(gè)公司而言都是非常重要的事項，有太多原本發(fā)展良好的公司因不當投資或提供擔保最終導致公司經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)，這樣的案例不勝枚舉?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔保制度的解釋》中對于法定代表人越權擔保事項也進(jìn)行了細化規定，一定程度上降低了公司承擔擔保責任的法律風(fēng)險。

所以，對于如此重要的事項，公司章程應當進(jìn)行以下明確約定，以確保內部治理程序符合公司利益和股東利益，盡可能避免人為因素導致的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險：

1.明確公司對外投資、擔保的決策機構，盡可能將該權利保留在股東會(huì )或股東大會(huì )；

2.明確對外投資、擔保的限額，或者不同額度情況下的不同決策實(shí)施程序；

3.明確公司對外簽署投資或擔保合同時(shí)公司法定代表人或有權簽字人越權代表責任。

四、股東分紅

（一）相關(guān)規定

《公司法》第三十四條　股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

（二）法律分析及建議

股東按照出資比例分取紅利是最為原始和基礎的公司利潤分配方式。但在投資活動(dòng)中往往存在著(zhù)財務(wù)投資人投資入股目標公司，以較小持股比例分配公司大部分利潤的現狀，亦或者優(yōu)先分配公司利潤的情況等。這些分配方式有利于促進(jìn)投融資活動(dòng)的繁榮，進(jìn)而有利于培育出更多的優(yōu)質(zhì)企業(yè)。對于考慮不按照出資比例分取紅利或優(yōu)先認繳出資的公司而言，我們建議：

1.公司章程中可以明確約定按照比例分取公司紅利，以及具體分配程序；

2.可以約定公司紅利的優(yōu)先和劣后分配順序；

3.可以約定具體的盈余留存及分配比例；

4.可以約定公司新增資本時(shí)的股東認繳順序，比例等。

五、股東會(huì )或股東大會(huì )的職權范圍

（一）相關(guān)規定

《公司法》第三十七條　股東會(huì )行使下列職權：

(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計劃;

(二)選舉和更換非由職工代表?yè)蔚亩?、監事，決定有關(guān)董事、監事的報酬事項;

(三)審議批準董事會(huì )的報告;

(四)審議批準監事會(huì )或者監事的報告;

(五)審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案;

(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;

(八)對發(fā)行公司債券作出決議;

(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

(十)修改公司章程;

(十一)公司章程規定的其他職權。

對前款所列事項股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì )會(huì )議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

第九十九條 本法第三十七條第一款關(guān)于有限責任公司股東會(huì )職權的規定，適用于股份有限公司股東大會(huì )。

（二）法律分析及建議

根據《公司法》第37條及99條的規定可知，有限責任公司股東會(huì )與股份有限公司股東大會(huì )職權范圍的法律規定是一致的。法律規定的內容是高度原則性和概括性的，通常我們都會(huì )建議在擬定公司章程時(shí)不要完全按照法律條文照搬，要根據公司的股東結構、特殊要求等進(jìn)行優(yōu)化調整，比如將公司對外擔保事項納入股東會(huì )或股東大會(huì )的職權范圍。

但考慮到股東會(huì )或股東大會(huì )作為公司的權力機構，尤其是股東人數眾多時(shí)，召開(kāi)股東會(huì )議不會(huì )是常態(tài)，故治理機制完善的公司將更多原本屬于股東會(huì )的職權授予董事會(huì )代為行使，此種情況下必須明確股東會(huì )或股東大會(huì )授予董事會(huì )的具體職權，避免出現因授權不清晰導致的董事會(huì )越權決議或不盡職。

六、股東會(huì )議的通知程序

（一）相關(guān)規定

《公司法》第四十一條　召開(kāi)股東會(huì )會(huì )議，應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知全體股東;但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

第一百零二條 召開(kāi)股東大會(huì )會(huì )議，應當將會(huì )議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項于會(huì )議召開(kāi)二十日前通知各股東;臨時(shí)股東大會(huì )應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知各股東;發(fā)行無(wú)記名股票的，應當于會(huì )議召開(kāi)三十日前公告會(huì )議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項。

（二）法律分析及建議

通知會(huì )議內容看似是很簡(jiǎn)單的一件事，但如果通知程序不符合公司章程，可能導致由此做出的決議被撤銷(xiāo)，尤其是股東之間存在糾紛，需要通過(guò)召開(kāi)股東會(huì )形成一定決議時(shí)，通知程序的合法性就顯得尤為重要。司法實(shí)踐中因存在通知程序瑕疵進(jìn)而相關(guān)股東提起撤銷(xiāo)之訴的案例也比較多。因此我們建議：

1.在公司章程中明確約定股東會(huì )議的通知方式、通知范圍、通知時(shí)間；

2.明確約定哪些緊急情況下通知時(shí)間可以短于15日，以避免出現程序瑕疵；

七、股東的表決權、議事方式、表決程序

（一）相關(guān)規定

《公司法》第四十二條　股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規定的除外。

第四十三條　股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。

股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。

第一百零三條 股東出席股東大會(huì )會(huì )議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權。

（二）法律分析及建議

按照《公司法》的規定，有限責任公司的股東會(huì )會(huì )議可以由股東按照出資比例行使表決權，也可以由公司章程另行規定；股份有限公司的股東所持每一股份有一表決權。也即有限責任公司的公司章程可以就股東表決權進(jìn)行自由約定，股份有限公司則仍需執行一票一權的股東大會(huì )表決制度。所以對于有限責任公司的股東而言，在制訂公司章程時(shí)，應充分考慮協(xié)調大股東、小股東、財務(wù)投資人等不同主體之間的利益關(guān)系，兼顧公司運行效率和公平。比如：

1.在股東表決權上，公司章程可以約定各股東不按出資比例行使表決權；可以約定某些股東針對特定的事項享有一票否決權；

2.在議事方式上，可以是面對面開(kāi)會(huì )商議，也可以通過(guò)視頻、語(yǔ)音等公認的方式進(jìn)行；表決時(shí)可以舉手表決，也可以是投票表決等；

3.在表決程序上，可以在《公司法》第43條第2款的基礎上，根據公司發(fā)展階段或特殊需要，動(dòng)態(tài)調整需要經(jīng)持有三分之二以上表決權股東同意才能通過(guò)的事項范圍。比如在公司發(fā)展尚處于起步階段，需要群策群力，則公司章程可適當擴大《公司法》第43條第2款的基礎上擴大決議范圍，當公司發(fā)展進(jìn)入正規，則不建議三分之二以上多數決的范圍過(guò)大，以免拖累公司決議效率。

八、董事會(huì )

（一）相關(guān)規定

《公司法》第四十四條　有限責任公司設董事會(huì )，其成員為三人至十三人;但是，本法第五十條另有規定的除外。

兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會(huì )成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會(huì )成員中可以有公司職工代表。董事會(huì )中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì )、職工大會(huì )或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會(huì )設董事長(cháng)一人，可以設副董事長(cháng)。董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規定。

第一百零八條 股份有限公司設董事會(huì )，其成員為五人至十九人。

董事會(huì )成員中可以有公司職工代表。董事會(huì )中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì )、職工大會(huì )或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

本法第四十五條關(guān)于有限責任公司董事任期的規定，適用于股份有限公司董事。

本法第四十六條關(guān)于有限責任公司董事會(huì )職權的規定，適用于股份有限公司董事會(huì )。

第一百零九條 董事會(huì )設董事長(cháng)一人，可以設副董事長(cháng)。董事長(cháng)和副董事長(cháng)由董事會(huì )以全體董事的過(guò)半數選舉產(chǎn)生。

（二）法律分析及建議

鑒于目前我國的經(jīng)濟發(fā)展階段，除上市公司之外，絕大多數公司的股東會(huì )、董事會(huì )人員是高度重合的，董事會(huì )制度似乎并沒(méi)有發(fā)揮其制度意義，所以現行《公司法》在第50條規定了股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會(huì )。執行董事可以兼任公司經(jīng)理。對于公司規模中等以上、股東構成復雜的公司，董事會(huì )的重要性不言而喻，很多時(shí)候董事席位的爭奪、董事長(cháng)的爭奪往往影響或者說(shuō)決定著(zhù)公司控制權的歸屬。所以我們通常建議：

1.以有限責任公司為例，董事會(huì )成員為3至13人，公司章程中可以約定如何提名選舉董事，董事的任期，董事長(cháng)、副董事長(cháng)是由全體董事選舉產(chǎn)生還是由股東會(huì )決議產(chǎn)生；董事會(huì )的職權范圍；

2.以股份有限公司為例，董事會(huì )成員為5至19人，公司章程可以約定如何提名選舉董事、考慮充分行使累計投票制度；董事的任期，董事會(huì )的職權范圍；

3.董事在一人一票表決制度的基礎上，分別對二分之一以上、三分之二以上乃至全體董事一致同意的董事會(huì )決議方為有效等情形進(jìn)行細化約定；

4.所有類(lèi)型的公司，都可以在公司章程中約定董事的忠實(shí)勤勉義務(wù)，以及違反相關(guān)義務(wù)時(shí)應當承擔的責任；

5.通常情況下，除公司章程約定外，董事會(huì )應當制訂獨立的議事規則，對董事會(huì )運行的全部事項進(jìn)行規定。

九、經(jīng)理的職權

（一）相關(guān)規定

《公司法》第四十九條：有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會(huì )決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì )負責，行使下列職權：

……

(八)董事會(huì )授予的其他職權。

公司章程對經(jīng)理職權另有規定的，從其規定。

經(jīng)理列席董事會(huì )會(huì )議。

第一百一十三條：股份有限公司設經(jīng)理，由董事會(huì )決定聘任或者解聘。

本法第五十條關(guān)于有限責任公司經(jīng)理職權的規定，適用于股份有限公司經(jīng)理。

（二）法律分析及建議

《公司法》第49條、第113條中對于經(jīng)理的聘任或解聘，以及經(jīng)理職權的規定是相同的。需要注意的是，法律條文中對于經(jīng)理職權的規定也是較為基礎和概括的，對于一些公司來(lái)說(shuō)，經(jīng)理負責日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)，職權過(guò)小則一定程度上影響公司運營(yíng)效率，職權范圍過(guò)大又可能架空董事會(huì )，在公司內部出現分歧對抗時(shí)總經(jīng)理可能會(huì )成為公司存亡的關(guān)鍵因素，因此有必要對經(jīng)理的職權范圍進(jìn)行明確約定。

鑒于經(jīng)理由董事會(huì )聘任或解聘，對董事會(huì )負責，故經(jīng)理的職權范圍不應當大于董事會(huì )的職權范圍，在制訂公司章程對經(jīng)理進(jìn)行授權時(shí)，我們建議采取禁止性授權法，即在公司章程中列舉哪些事項是經(jīng)理無(wú)權決定或實(shí)施的，除此之外均為經(jīng)理的職權范圍，這樣可以做到最大化的授權給經(jīng)理，又能夠把控經(jīng)理濫用職權可能給公司造成的損失。

十、監事及監事會(huì )

（一）相關(guān)規定

《公司法》第五十三條　監事會(huì )、不設監事會(huì )的公司的監事行使下列職權：

(一)檢查公司財務(wù);

(二)對董事、高級管理人員執行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會(huì )決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;

(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正;

(四)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )會(huì )議，在董事會(huì )不履行本法規定的召集和主持股東會(huì )會(huì )議職責時(shí)召集和主持股東會(huì )會(huì )議;

(五)向股東會(huì )會(huì )議提出提案;

(六)依照本法第一百五十一條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟;

(七)公司章程規定的其他職權。

第一百一十八條 本法第五十三條、第五十四條關(guān)于有限責任公司監事會(huì )職權的規定，適用于股份有限公司監事會(huì )。

（二）法律分析及建議

監事會(huì )的職權向來(lái)是實(shí)務(wù)界吐槽的重點(diǎn)，原本法律賦予了監事諸多監督權利，但由于我國目前絕大多數中小企業(yè)存在大股東過(guò)度支配與控制公司的現實(shí)，董事、高管也多與公司股東身份重合，所以公司架構所設立的監事或監事會(huì )形式意義大于實(shí)質(zhì)意義，法律所賦予監事的職權并不能充分行使，尤其是存在股東、董事、高管損害公司利益時(shí)，公司監事無(wú)法有效進(jìn)行監管，以監事身份提起訴訟更是難上加難。

所以對于大多數小股東來(lái)說(shuō)，在爭取公司董事席位、高管職位受大股東限制的情況下，爭取監事席位則尤為重要，同時(shí)應當在公司章程中對于監事職權的行使進(jìn)行實(shí)操性較強的制度設計，這對于公司的小股東或投資人來(lái)說(shuō)是十分必要的。一是要爭取監事席位；二是爭取職工監事；三是擴大監事職權；四是保證監事履職的實(shí)操性。

十一、有限責任公司的股權轉讓

（一）相關(guān)規定

《公司法》第七十一條 有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權;不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。

經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

（二）法律分析及建議

股權轉讓糾紛一直是所有公司糾紛中最為突出的類(lèi)型。股權轉讓的過(guò)程中可能涉及股東資格問(wèn)題，隱名股東與顯名股東問(wèn)題，其他股東的優(yōu)先購買(mǎi)權問(wèn)題，未足額出資即轉讓股權后的責任承擔問(wèn)題，股權轉讓款的計算標準及支付問(wèn)題等等。有限責任公司高度的人合性注定了公司在發(fā)展過(guò)程中股權的持續變動(dòng)性。因此對于全體股東而言，在公司章程中應當盡可能將股權轉讓過(guò)程中可能涉及的相關(guān)問(wèn)題約定清楚，避免股權轉讓時(shí)遇到諸多阻力。例如：

1.公司章程中可以約定在合理期限內不得對外轉讓股權，如轉讓需對其他股東承擔相應的違約責任；

2.股東對外轉讓股權時(shí)，對其他股東優(yōu)先購買(mǎi)權的保障程序，如何通知、何時(shí)通知、轉讓價(jià)款如何計算等；

3.對賭情況下，可以約定一定條件下強制其他股東回購股權的情形等。

十二、股東資格繼承

（一）相關(guān)規定

《公司法》第七十五條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規定的除外。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（四）第十六條　有限責任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據公司法第七十一條第三款規定行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，人民法院不予支持，但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

（二）法律分析及建議

此處需要注意的是，自然人股東所享有的股東資格與所享有股權對應的財產(chǎn)價(jià)值是兩個(gè)概念。有人旦夕禍福，實(shí)務(wù)中自然人股東意外死亡導致繼承人爭奪公司股權最終導致公司陷入混亂的案例并不罕見(jiàn)。而且隨著(zhù)我國市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展股權投資將會(huì )是公民重要的投資渠道，因此有必要進(jìn)行事先約定。例如：

可以約定自然人股東死亡后，其合法繼承人是否可以繼承股東資格；

如果可以，公司內部程序如何安排；或者設定一定的股東同意比例等；

如果不可以繼承，死亡股東對應股權如何認定其價(jià)值、如何由死亡股東的繼承人進(jìn)行繼承的程序問(wèn)題等。

十三、董事、監事、高級管理人員的忠實(shí)勤勉義務(wù)

（一）相關(guān)規定

《公司法》第一百四十七條 董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為：

(一)挪用公司資金;

(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲;

(三)違反公司章程的規定，未經(jīng)股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保;

(四)違反公司章程的規定或者未經(jīng)股東會(huì )、股東大會(huì )同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

(五)未經(jīng)股東會(huì )或者股東大會(huì )同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會(huì )，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù);

(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

(七)擅自披露公司秘密;

(八)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。

第一百四十九條 董事、監事、高級管理人員執行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

（二）法律分析及建議

除上市公司外，我國的公司普遍存在股東與董事、監事、高級管理人員身份重合問(wèn)題，故而在董事、監事、高級管理人員損害公司利益問(wèn)題上，最終仍演變?yōu)楣蓶|糾紛或股東與公司之間糾紛，實(shí)務(wù)中追究董事、監事、高級管理人員責任的案例較少。反而言之，當股東之間產(chǎn)生糾紛時(shí)，通過(guò)股東兼任董事、監事、高級管理人員所存在的損害公司利益行為入手，也未必不能實(shí)現維權效果。

目前的法律僅原則性規定董事、監事、高級管理人員不得損害公司利益，不得侵占公司財產(chǎn)，不得違反忠實(shí)勤勉義務(wù)等，但卻沒(méi)有明確規定存在前述情形時(shí)，應當如何承擔責任、賠償責任如何計算等。因此我們建議：

1.在公司章程中明確列舉董事、監事、高級管理人員的禁止性行為；

2.明確董事、監事、高級管理人員存在違反禁止性行為時(shí)應當如何承擔責任，責任比例如何確定，賠償標準如何計算；

十四、利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益

（一）相關(guān)規定

第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第二百一十六條 本法下列用語(yǔ)的含義：

(四)關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受?chē)铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。

（二）法律分析及建議

關(guān)聯(lián)關(guān)系是把雙刃劍，一方面公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易等方式能夠提升公司與關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來(lái)與資金流，另一方面利用關(guān)聯(lián)關(guān)系實(shí)施的一系列行為也可能會(huì )損害公司利益。所以在公司章程中建議對于關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行相關(guān)約定，例如：

1.可以細化約定關(guān)聯(lián)關(guān)系的范圍，以及公司允許利用關(guān)聯(lián)關(guān)系與公司進(jìn)行交易的具體情形；

2.可以約定關(guān)聯(lián)交易的授權機構和程序；

3.可以約定違反相關(guān)規定應當承擔的具體責任。

誠然，完美無(wú)缺的公司章程是不存在的，但通過(guò)充分行使法律賦予股東自由約定的權利，可以提高公司內部治理機制的完善性，最大限度發(fā)揮公司章程作為公司憲法的統領(lǐng)作用，達到維護股東、公司合法權益的效果。